¿Cómo impugnar las decisiones la Asamblea de Accionistas y Juntas de Socios?

Estamos en la recta final de las Asambleas de Accionistas y Juntas de Socios obligatorias de todas las sociedades mercantiles del país por el 2010. Pero en dichas reuniones es posible que se den decisiones irregulares o inconvenientes. ¿Cómo pueden impugnar los socios y accionistas?

Debido proceso: Elemento fundamental en toda reunión

Cuando se habla del Debido Proceso, erradamente algunos creen que únicamente se hace referencia a situaciones judiciales como en proceso penal, laboral o civil.

Pero el Debido Proceso va más allá, pues contempla todas actuaciones, públicas o privadas que tengan establecido un procedimiento, bien sea en una ley o en una disposición privada como pueden ser reglamentos o estatutos.

En las empresas existe un Debido Proceso establecido tanto en el Código de Comercio, como en los Estatutos de la Sociedad. De tal manera que realizar determinados actos como reformas, asambleas o juntas, sanciones, toma de algunas decisiones en particular, elección de administradores y revisores, etc., etc., está regulado dicho procedimiento bien por el Código de Comercio, como por los Estatutos Sociales.

De tal manera que hacer cualquier procedimiento regulado bien por la ley o por disposiciones privadas previamente establecidas, contrariando dichas normas, es una violación al Debido Proceso y como tal, las decisiones que se tomen irregularmente, podrían carecer de validez.

Decisiones Ineficaces, Nulas o Inoponibles tomadas en Asamblea o Junta de Socios

Toda decisión que se tome en una Asamblea de Accionistas o Junta de Socios, debe tener un número determinado de Accionistas o Socios asistentes, un quórum para poder deliberar y otro quórum para poder decidir. Lo cual explicamos ampliamente en nuestro editorial: Quórum Deliberatorio y Decisorio en Asambleas y Juntas.

De tal manera que violar dicho quórum mínimo que establece la legislación mercantil o el quórum superior que se llegase a establecer en los Estatutos, daría a las decisiones que se tomen “Ineficacia”. Veamos la norma:

Código de Comercio, Artículo 190. “Decisiones Ineficaces, Nulas o Inoponibles Tomadas en Asamblea o Junta de Socios. Las decisiones tomadas en una reunión celebrada en contravención a lo prescrito en el artículo 186 serán ineficaces; las que se adopten sin el número de votos previstos en los estatutos o en las leyes, o excediendo los límites del contrato social, serán absolutamente nulas; y las que no tengan carácter general, conforme a lo previsto en el artículo 188, serán inoponibles a los socios ausentes o disidentes.”

¿Qué significa ser Ineficaz?, miremos otro artículo del Código de Comercio:

Artículo 897. “Ineficacia de Pleno Derecho. Cuando en este Código se exprese que un acto no produce efectos, se entenderá que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaración judicial.”

Siendo ineficaz la decisión tomada por la Asamblea o Junta ¿Quién puede impugnar?

Lo pueden hacer:

1. Administradores
2. Revisor Fiscal
3. Accionista o Socio

Siempre y cuando los anteriores, hayan estado ausentes en dicha reunión irregular o se hayan opuesto en la misma a la irregularidad que se iba a cometer.

Veamos la norma del Código de Comercio: Artículo 191. “Impugnación de Decisiones de la Asamblea o Junta de Socios. Los administradores, los revisores fiscales y los socios ausentes o disidentes podrán impugnar las decisiones de la asamblea o de la junta de socios cuando no se ajusten a las prescripciones legales o a los estatutos.”

¿Cuánto tiempo se tiene para impugnar dicha decisión irregular?

Debe impugnarse sólo dentro de los 2 meses siguientes a la fecha de la reunión en la cual sean adoptadas las decisiones, a menos que se trate de acuerdos o actos de la asamblea que deban ser inscritos en el registro mercantil, caso en el cual los dos meses se contarán a partir de la fecha de la inscripción. (Parte final del artículo 191 del C. Co.)

¿Ante quién se presenta dicha Impugnación?

Ante un Juez Civil para todo tipo de sociedades, excepto para las Sociedades por Acciones Simplificadas –SAS-, porque para estas sociedades en particular, la Ley 1258 de 2008, establece en su artículo 40, que dichos conflictos se someterán a decisión arbitral o de amigables componedores, si así se pactan en los estatutos, de lo contrario, la impugnación se deberá hacer ante la Superintendencia de Sociedades.

Ley 1258 de 2008, Artículo 40. “Resolución de Conflictos Societarios. Las diferencias que ocurran a los accionistas entre sí, o con la sociedad o sus administradores, en desarrollo del contrato social o del acto unilateral, incluida la impugnación de determinaciones de asamblea o junta directiva con fundamento en cualquiera de las causas legales, podrán someterse a decisión arbitral o de amigables componedores, si así se pacta en los estatutos.

Si no se pacta arbitramento o amigable composición, se entenderá que todos los conflictos antes mencionados serán resueltos por la Superintendencia de Sociedades, mediante el trámite del proceso verbal sumario.”