Concepto 2012047491-002 de 01-08-2012

Superintendencia Financiera
Concepto 2012047491-002
01-08-2012

Acciones inscritas, enajenación

Síntesis: Cada vez que un interesado pretenda enajenar acciones de una sociedad inscrita en bolsa, deberá cerciorarse en primer lugar sobre la clase de acto o hecho jurídico que soportará su transacción, para clasificarlo entre los enunciados por los numerales 1 ó 2 ó 3 de la Circular*. Posteriormente, tratándose de un acto o hecho jurídico de los señalados en los numerales 2 y 3, debe verificar el porcentaje accionario que representa el traspaso que pretende efectuar, a fin de proceder con la solicitud ante el emisor, o en el caso contrario, ante la Superintendencia Financiera de Colombia, caso en el cual los deberes de información y acreditación serán idénticos.

«(…) previa exposición de unos supuestos respecto de un aporte en especie que involucra acciones de una sociedad inscrita en bolsa, efectúa algunos interrogantes relacionados con el tipo de trámite y autorización que requiera dicha operación. Al respecto, esta Superintendencia de manera atenta se permite darle respuesta, a cada uno de ellos, en el mismo orden en que fueron expuestos.

“(…) 1. ¿Se encuentra vigente la Circular Externa número 07 del 24 de agosto de 1998, de la Superintendencia de Valores? De ser afirmativa la respuesta, indique ¿cuáles son los numerales vigentes?

En el evento en que los numerales 1, 2 y 3, que se transcriben en el fundamento de derecho, se encuentren vigentes, los aportes en especie que se realicen de menos o más del 2% de una sociedad inscrita en bolsa, deben tener adicionalmente alguna consideración en cuanto a la calidad de posibles beneficiarios reales por razón de parentesco? De ser así, ¿Cómo se combinan los conceptos de aporte en especie a una sociedad cada aportante entrega menos del 2% y en conjunto varios de los aportantes son parientes entre sí y aportan más del 2% en conjunto? Suman dichos aportes para algún efecto? ¿Cómo sería el procedimiento y cual (sic) la legislación aplicable?

¿En el evento en que los numerales 4 y 5 se encuentren vigentes, en este caso los beneficiarios reales pueden acogerse a lo dispuesto en los numerales 1, 2 y 3 de la circular, en cuanto realicen aportes en especie y no compraventas como regulan los numerales 4 y 5? (…)”.

En efecto, la citada Circular fue derogada parcialmente con la expedición de la Resolución 134 de 2002, de la antigua Superintendencia de Valores, hoy Superintendencia Financiera de Colombia, que modificó el artículo 1.2.5.3 de la Resolución 400 de 1995, que a la fecha se encuentra incorporado en el artículo 6.15.1.1.2  del Decreto 2555 de 2010 . Así las cosas, la citada Circular se encuentra vigente en sus numerales 1°, 2° y 3°. 

Lo anterior implica que “todos” los traspasos derivados de compraventas efectuados entre un mismo beneficiario real, que se encontraban reglados bajo las pautas de los numerales 4° y 5° de la mencionada Circular 07, se rijan actualmente por el artículo 6.15.1.1.3 del Decreto 2555 de 2010, cuando ésta no se lleve a cabo a través de un sistema de negociación, o por el artículo 7.5.1.1.2 ibídem, cuando la compraventa se efectúe por conducto de dicho sistema, y requerirán, sin importar el porcentaje que represente, autorización de la Superintendencia Financiera Colombia.

Entonces retornando las pautas vigentes de la Circular, encontramos que los numerales 1º y 2º, establecen diferentes situaciones, siendo la primera lo relacionado con todos aquellos actos que podrán inscribirse directamente por el emisor, previa su verificación, y sin necesidad de autorización por parte de esta Superintendencia, y para los cuales, no se tiene en cuenta el porcentaje de acciones en circulación que el mismo represente.

En cuanto al numeral 2º, éste regula los traspaso derivados de daciones en pago, aportes en especie, negocios fiduciarias o transferencias en virtud de cualquier acto o hecho jurídico diferentes a los expresamente señalados en el numeral 1º y que representen el dos por ciento (2%) o menos de las acciones en circulación del emisor, para lo cual deberá acreditarse ante el emisor que se cumple con los requisitos legales establecidos a la naturaleza del negocio .

Finalmente, el numeral 3° que establece el procedimiento a seguirse cuando se efectúen traspasos en virtud de los mismos actos o hechos jurídicos previstos en el numeral 2, pero que superan el dos por ciento (2%) de las acciones en circulación del respectivo emisor, caso en cual deberá solicitarse, previa su inscripción en el Libro de Registro de Accionistas, autorización de entidad .

Así las cosas, cada vez que un interesado pretenda enajenar acciones de una sociedad inscrita en bolsa, deberá cerciorarse en primer lugar sobre la clase de acto o hecho jurídico que soportará su transacción, para clasificarlo entre los enunciados por los numerales 1 ó 2 ó 3 de la Circular. Posteriormente, tratándose de un acto o hecho jurídico de los señalados en los numerales 2 y 3, debe verificar el porcentaje accionario que representa el traspaso que pretende efectuar, a fin de proceder con la solicitud ante el emisor, o en el caso contrario, ante la Superintendencia Financiera de Colombia, caso en el cual los deberes de información y acreditación serán idénticos.

Finalmente, respecto al beneficiario real, debemos señalar que tal concepto , resulta relevante en cierto tipo de operaciones, donde tal figura legal reviste de la mayor importancia, verbigracia en las compraventas entre un mismo beneficiario real, sea por bolsa o no , en la obligatoriedad de adquirir a través de una oferta pública de adquisición (OPA) , en los eventos que no se debe realizar una oferta pública de adquisición , es así como cada transacción debe ser revisada a las luz de las normas del mercado de valores, a fin de determinarse a qué tipo de obligaciones de acreditación y de información estará sometida.

Ahora bien, teniendo en cuenta el alcance del derecho a formular consultas, que no es otra que resolver inquietudes en relación con las materias a cargo de esta Superintendencia, y donde las respuestas no serán de obligatorio cumplimiento o ejecución para el particular, ni comprometen la responsabilidad de esta entidad, y que su objetivo no es resolver una operación en particular, le solicitamos amablemente revisar las normas antes señaladas, y ajustar su enajenación a título de aporte en especie a las formalidades legales ya señaladas.

 “(…) En relación con las operaciones descritas en el supuesto, se le solicita a la Superintendencia informar:

Los aportes indicados en el punto 4 del supuesto, ¿se deben considerar operaciones distintas e independientes?, ¿se podría entender que cada persona realiza un aporte independiente a la sociedad no inscrita en bolsa de menos del 2% de las acciones de la sociedad inscrita en bolsa y por lo tanto no se requiere autorización alguna de esta entidad?, en consecuencia ¿se estaría trasfiriendo menos del 10% de las acciones en circulación por considerarse cada operación independiente y por lo tanto no se requerirá autorización? (…)”.

Sobre esta inquietud, lo único que puede señalar esta entidad es que, al parecer, se estaría ante un solo acto que sería autorizado por la Asamblea de Accionistas de la sociedad receptora, no obstante el deber de determinar las condiciones particulares de la operación será del interesado, que en todo caso deberá acatar las instrucciones establecidas por las normas del mercado de valores.

“(…) 3. Adicionalmente se solicita informar si en algún evento los intervinientes se encuentran en el deber de informar y/o solicitar autorización previa de la Superintendencia Financiera de Colombia para la realización de los aportes mencionados, ninguno de los cuales supera el 2% y todos los cuales en conjunto, para la sociedad receptora, suponen recibir la propiedad de más del 10% vía dichos aportes y de menos del 15% de la sociedad inscrita. En el evento, en que se deba cumplir con dichos requisitos, indique en cabeza de quién recae tal obligación (…)”.

De conformidad con el numeral 3° de la citada varias veces Circular 7, se hace necesario previa la inscripción del traspaso en el Libro de Registro de Accionistas, acreditar ante esta Superintendencia que el traspaso se encuentra revestido de toda la juridicidad necesaria para producir plenos efectos, y para tal caso debe aportar los documentos previstos por el literal b), ya señalados en la presente comunicación.

Ahora bien, respecto a quién es el competente para solicitar dicha autorización, la referida disposición señala que podrá ser “(…) el tenedor, actual titular  o enajenante (…)”, que tiene el deber de informar y acreditar mediante prueba idónea ante esta Superintendencia el traspaso que pretende efectuar a fin de verificar la naturaleza de la transacción, no obstante es de recordar que todos los participes del mercado de valores tienen la obligación de ajustar sus operaciones a las normas que regulan dicho mercado.

De otra parte, el artículo 6.15.1.1.4 del Decreto 2555 de 2010, contempla los deberes para los administradores de las sociedades emisoras en relación con las inscripciones de traspasos en el Libro de Registro, advirtiéndoles que deben abstenerse cuando éstos estén originados en operaciones celebradas sin la observancia de los requisitos señalados en las normas del mercado de valores, y por ello, debe tenerse en cuenta la previsión establecida en el artículo 416 del Código de Comercio .

“(…) 4. En el supuesto sometido a consideración, ¿Qué clase de formalidades, obligaciones y/o deberes genera en cabeza de los aportantes de la sociedad beneficiaria de los aportes y de la sociedad cuyas acciones se encuentran inscritas en bolsa (emisor)? (…)”.

Considera esta entidad que su pregunta ya ha sido resuelta en el desarrollo de los cuestionamientos precedentes.

Para finalizar, esta entidad le sugiere revisar integralmente las normas que regulan los traspasos de acciones de sociedades inscritas en bolsa previstas en el Decreto 2555 de 2010 y Circular Externa 7 de 1998, que están relacionados con el tema por usted consultado, los cuales podrá revisar a través de nuestra  página web www.superfinanciera.gov.co, link “Normativa”.

(…).»